法律檢索常常被戲稱為一項“一直最基本、多數未掌握”的(de)法(fa)律(lv)人(ren)職(zhi)業(ye)能(neng)力(li)。無(wu)論(lun)是(shi)從(cong)事(shi)法(fa)律(lv)實(shi)務(wu)抑(yi)或(huo)法(fa)學(xue)研(yan)究(jiu),法(fa)律(lv)檢(jian)索(suo)都(dou)是(shi)必(bi)不(bu)可(ke)少(shao)的(de)。然(ran)而(er),麵(mian)對(dui)浩(hao)如(ru)煙(yan)海(hai)的(de)信(xin)息(xi)渠(qu)道(dao),如(ru)何(he)進(jin)行(xing)高(gao)效(xiao)的(de)法(fa)律(lv)檢(jian)索(suo)?檢(jian)索(suo)時(shi)如(ru)何(he)取(qu)舍(she)?如(ru)何(he)使(shi)檢(jian)索(suo)結(jie)果(guo)盡(jin)可(ke)能(neng)的(de)完(wan)整(zheng)無(wu)遺(yi)漏(lou)?又(you)有(you)哪(na)些(xie)可(ke)用(yong)的(de)檢(jian)索(suo)工(gong)具(ju)和(he)檢(jian)索(suo)數(shu)據(ju)庫(ku)以(yi)供(gong)實(shi)現(xian)高(gao)效(xiao)完(wan)整(zheng)的(de)法(fa)律(lv)檢(jian)索(suo)?
為wei什shen麼me要yao進jin行xing法fa律lv檢jian索suo?無wu論lun你ni擅shan長chang的de是shi做zuo訴su訟song還hai是shi非fei訴su訟song業ye務wu,法fa律lv檢jian索suo都dou是shi必bi備bei技ji能neng之zhi一yi。隻zhi有you做zuo好hao法fa律lv檢jian索suo才cai能neng製zhi定ding出chu更geng加jia完wan備bei的de策ce略lve報bao告gao,才cai能neng提ti供gong更geng加jia充chong實shi、可行、準確的方案,甚至於通過完整的法律檢索得到的答案決定你主觀是否要接這個case。
合格的法律檢索至少應該符合三個標準:準確、全麵、快速。因此,既不能拿著材料打開瀏覽器“瞎找”,也不能因為搜索方法、搜索技巧不對,或者說沒有細致的審題、精確的定位、全麵的檢索而“碌碌無為”,更不能將檢索結果簡單機械的堆砌,甚至忽視法條的適用範圍和時效。
法(fa)律(lv)檢(jian)索(suo)找(zhao)什(shen)麼(me)?廣(guang)義(yi)的(de)法(fa)律(lv)檢(jian)索(suo),實(shi)際(ji)上(shang)是(shi)宏(hong)觀(guan)的(de)法(fa)律(lv)研(yan)究(jiu)的(de)概(gai)念(nian)。不(bu)僅(jin)僅(jin)是(shi)找(zhao)某(mou)一(yi)個(ge)法(fa)條(tiao)或(huo)者(zhe)某(mou)一(yi)個(ge)案(an)例(li),還(hai)需(xu)要(yao)找(zhao)主(zhu)體(ti)和(he)相(xiang)關(guan)背(bei)景(jing)信(xin)息(xi)、行業知識。關於主體和背景信息,在訴訟業務中,就是要找自己的當事人、對方的當事人以及相關主體的資格信息、shesuxinxideng,zaifeisuzhonghaixuyaoduixingyehejingzhengduishoudexinxizuojibendelejie。zhegegongzuozuoyumeizuo,jieguotongchanghuitianrangzhibie。zhelidefatiao,zhuyaoshizhishiyongdefalv,haiyouanli,shenzhizuigaoyuanlingdaodebaogaohuozheqitaercifalvziyuan,biruxuezhezhuanzhu。
法律檢索的術
一、法律檢索的流程
1.審題,搞清楚你要解決的法律問題是什麼
問題的發現與檢索的進行,是一個不斷修正與調整的過程。做好記錄是很重要的,在開會的時候、接(jie)電(dian)話(hua)的(de)時(shi)候(hou),盡(jin)可(ke)能(neng)用(yong)紙(zhi)和(he)筆(bi)把(ba)涉(she)及(ji)到(dao)的(de)問(wen)題(ti)記(ji)錄(lu)下(xia)來(lai)。除(chu)此(ci)之(zhi)外(wai),在(zai)拿(na)到(dao)對(dui)方(fang)布(bu)置(zhi)給(gei)你(ni)的(de)問(wen)題(ti)之(zhi)後(hou),如(ru)果(guo)有(you)不(bu)理(li)解(jie)的(de)地(di)方(fang)你(ni)要(yao)積(ji)極(ji)的(de)與(yu)合(he)夥(huo)人(ren)或(huo)者(zhe)客(ke)戶(hu)進(jin)行(xing)溝(gou)通(tong)。
2.正式通過數據庫或網絡、書麵文件進行檢索
題目基本搞清楚了,下一步就是要按照一定的方法進行法律檢索。可參考的有三種方法:體係檢索法、關鍵詞檢索法和案例倒查法。
體係檢索法
民法是有體係的,所以我們可以從體係出發進行檢索。以“夫妻一方單獨處分出賣共有房產”為例,一旦就該問題進行檢索,從民法體係出發,即可判斷該問題必然涉及《婚姻法》、《合同法》、《物權法》及其相關司解。從數據庫中檢索出《婚姻法》、《合同法》、《物權法》及其相關主要司解,分別利用“共有”、“無權”、“處分”等關鍵詞進行頁麵篩查,就可以發現相關主要法條。
利用自動索引功能。專業數據庫會在每個法條下自動索引引用了該法條的其他法律、司解、裁判文書等,點開自動索引的鏈接,就可以發現其他密切相關的法條、司解、案例等有用信息。
關鍵詞檢索法
檢索口徑的調整。檢索所得結果過多,難於人工篩選時,需要縮小檢索口徑,可通過(1)加長關鍵詞(代理→無權代理)、(2)加多關鍵詞(處分→處分*無效)、(3)增多檢索項(發布機關限定為最高院)等方法縮小檢索口徑,得到範圍限縮後的檢索結果。檢索所得結果過少,需要擴大檢索口徑時,則反之。
如何發現關鍵詞?(1)從中文文本出發發現關鍵詞:同義詞、近義詞、反義詞;(2)根據法理發現關鍵詞(檢索無權處分就要想到善意取得、檢索無權代理就要想到表見代理);(3)從相關法條的表述中發現關鍵詞;(4)從判決的行文中發現關鍵詞;(5)從行業習慣用語出發發現關鍵詞。關鍵詞的選取能力是檢索經驗、中文功底、法律功底的綜合體現。選取關鍵詞時,應打破中文習慣並善於選取多個關聯關鍵詞的重合部分。
檢索邏輯符號的運用。*、-、or等符號的單獨或合並使用。如標題檢索關鍵詞:“合同*效力-仲裁”。
案例倒查法
以上兩種檢索方法歸根到底都是從概念出發的演繹的思路,而案例倒查法則是從案例找法條的歸納的思路。如何找到案例。一是用“體係檢索法”在相應法條下自動索引的裁判文書中找案例,二是用“關鍵詞檢索法”在案例庫中找案例。
如何倒查法條。逐個瀏覽篩選案例全文,重點看法院在“本院依據某某法……”部分引用的法條。倒查不僅能實現找法上的查漏補缺,更能發現法條在實務中的爭點和疑點。
實務中,對不熟悉的領域或問題,案例倒查法往往先於體係檢索和關鍵詞檢索使用,以提前確定檢索方向。
二、檢索工具及數據庫
工欲善其事,必先利其器。從某種程度上講,檢索工具及數據庫的選擇是確保檢索結果權威性、時效性、相關性和準確性的保證。
1.國內法律資源
網絡資源
法律數據庫或在線法律服務
英文版(www.lawinfochina.com)
“北大法寶”— 中文在線法律數據庫收錄1949年至今近40萬篇法律、行政法規、部門規章、司法解釋以及公報案例、裁判文書等。北大信息網的英文版(www.lawinfochina.com)提供中英文對照在線數據庫,包括法律法規、案例、公報政報索引、法學期刊索引、稅收協定及中國政府白皮書等數據庫,翻譯迅速準確,為律師從事涉外業務提供很大便利。
中國律師網
中(zhong)國(guo)律(lv)師(shi)網(wang)由(you)中(zhong)華(hua)全(quan)國(guo)律(lv)師(shi)協(xie)會(hui)主(zhu)辦(ban),主(zhu)要(yao)特(te)色(se)是(shi)彙(hui)集(ji)了(le)全(quan)國(guo)大(da)部(bu)分(fen)律(lv)師(shi)事(shi)務(wu)所(suo)的(de)信(xin)息(xi),以(yi)及(ji)全(quan)國(guo)律(lv)協(xie)的(de)行(xing)業(ye)規(gui)範(fan)性(xing)文(wen)件(jian),可(ke)以(yi)為(wei)律(lv)師(shi)提(ti)供(gong)幫(bang)助(zhu)和(he)指(zhi)引(yin)。
其他
Westlaw China(http://edu.westlawchina.com/maf/china/api/tocectory?ao=o.i3cf76ad6000001234f50468e0b8f60f6&sttype=stdtemplate&stnew=true&linktype=tab);威科先行(http://law.wkinfo.com.cn/);Openlaw;classiclaw。
官方網站
中國政府網(www.gov.cn)
中華人民共和國中央人民政府門戶網站(簡稱“中國政府網”)是國務院和國務院各部門,以及各省、自治區、直轄市人民政府在國際互聯網上發布政府信息和提供在線服務的綜合平台。
其他重要部委網站、地方政府網站:商務部(www.mofcom.gov.cn);國家工商總局(www.saic.gov.cn);國家稅務總局(www.chinatax.gov.cn/index.htm);海關總署(www.tax861.gov.cn);國家外彙總局(www.safe.gov.cn);北京市政府網站(www.beijing.gov.cn/);上海市政府網站(www.shanghai.gov.cn)
中國人大網(www.npc.gov.cn)
中zhong國guo人ren大da網wang是shi由you全quan國guo人ren大da常chang委wei會hui辦ban公gong廳ting主zhu辦ban的de全quan國guo人ren大da常chang委wei會hui門men戶hu網wang站zhan,是shi全quan國guo人ren大da常chang委wei會hui的de重zhong要yao輿yu論lun媒mei介jie。網wang站zhan內nei容rong豐feng富fu,更geng新xin速su度du快kuai,發fa布bu最zui新xin立li法fa的de動dong態tai,人ren大da常chang委wei會hui開kai會hui期qi間jian的de法fa律lv議yi案an情qing況kuang等deng。
國信中國法律網(www.ceilaw.com.cn)
國信中國法律網是由國家信息中心信息開發部法規信息處創辦,主要包括新法規聯機查詢、國家法規數據庫、法律理論特刊、國家強製標準、人民法院報特輯、律師事務所名錄六個欄目。其特點是法律法規比較全麵和權威。
其他
“中國裁判文書網”(http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/),中國法院網的“法律文庫”(http://www.chinacourt.org/law.shtml),外交部條約法規數據庫(http://www.fmprc.gov.cn/mfa_chn/ziliao_611306/tytj_611312/tyfg_611314/)
學術性網站
北大法律信息網(www.chinalawinfo.com)
北大法律信息網設立的法學文獻欄目,收錄了國內200餘位法學專家文集,並擁有權威法律學術論文篇,分為法學論著、隨筆、書評等子欄目,內容非常豐富。
中國民商法律網(www.civillaw.com.cn)
該gai網wang站zhan是shi人ren民min大da學xue商shang事shi法fa學xue研yan究jiu中zhong心xin創chuang辦ban的de,以yi人ren大da民min商shang法fa教jiao授shou所suo著zhu的de法fa學xue論lun文wen為wei主zhu,理li論lun價jia值zhi很hen高gao。其qi欄lan目mu設she置zhi和he內nei容rong緊jin密mi聯lian係xi民min商shang法fa領ling域yu的de前qian沿yan理li論lun與yu實shi踐jian,設she立li學xue術shu動dong態tai、司法實踐、判解研究、判例要覽等頻道,並定期舉辦學術沙龍和講座,推薦該領域內著名學者和理論書籍。
主要法律出版物
對律師而言,公報類文本可作為日常工作之補充,根據執業業務範圍需要,一般來講,常用的公報包括:
《全國人民代表大會常委會公報》
該公報由全國人大常委會辦公廳負責編輯出版,主要刊登全國人大及其常委會通過的法律、決定、決議、締結的國際條約、協定以及最高法院、最高檢察院、國務院的工作報告。
《中華人民共和國國務院公報》
該公報由國務院辦公廳主辦,它是我國立法法和行政法規製定條例所規定的刊登國務院通過的行政法規、行政規章的標準文本,在該公報上刊登的行政公文與正式文件具有同等法律效力。
部門公報、公告、文告
《最高人民法院公報》、《最高人民檢察院公報》、《中國國家稅務總局公報》、《中華人民共和國公安部公報》、《國家財政部文告》、《中國人民銀行文告》、《中華人民共和國建設部文告》、《國家人事部公報》、《中國銀行業監督管理委員會公報》、《中國證券監督管理委員會公告》等等。由於按照新聞出版署新的規定2003年以後上述出版物被改為免費贈閱或不得向社會征訂,獲取這類文本有一定的難度。
案例參考及學習資料
雖sui然ran我wo國guo不bu是shi遵zun循xun先xian例li的de判pan例li法fa國guo家jia,但dan在zai司si法fa實shi踐jian中zhong案an例li文wen獻xian對dui律lv師shi辦ban案an過guo程cheng有you一yi定ding的de借jie鑒jian意yi義yi,因yin此ci案an例li類lei書shu籍ji也ye是shi律lv師shi比bi較jiao常chang用yong的de法fa律lv書shu。主zhu要yao的de書shu籍ji包bao括kuo:人民法院案例選、人民法院裁判文書選、中華人民共和國人民法院判案大係、中國審判案例要覽、審判業務指導叢書等等。
2.國外法律資源
美國法律資源
美國的主要網絡資源包括美國國會法律圖書館(Lawlibrary of congress,http://www.loc.gov./law/guide),FindLaw(http://www.findlaw.com),Thomas(http://www.findlaw.com)美國政府網站(http://www.firstgov.gov)、康耐爾大學法律信息學會(Cornell’sLegalInformation Institute;http://www.law.cornell.edu)、LexisNexis(http://www.lexisnexis.com)、Westlaw(http://www.lwestlaw.com)等等,提供法律、法規、最高法院判例及所有美國法院的在線判例、官方公報、法律期刊和評論內容。
主要法律出版物包括《美國法典》(U.S.C.)、《美國法典注釋》(U.S.C.A.)、《聯邦規則典》(C.F.R.)、《最高法院判例彙編》(S.C.R.)、聯邦判例彙編(F.R.)等。
英國法律資源
英國的主要網絡資源包括英國及愛爾蘭法律信息學會網站(BAILII, http://www.bailii.org)、英國法律在線(http://www.justis.com)、英國皇家文書出版局(HMSO, http://www.hmso.gov.uk)、律師信息網(Infolaw,http://www.Infolaw.co.uk/)等,提供英文法律立法文本、法律資料、判例內容,資料豐富、內容範圍廣泛。
主要法律出版物包括《一般法案和一般會議措施》(PublicGeneral Acts and General Synod Measures)、《當前法律令》(CurrentLawStatutes)、《立法引注》(Legislation Citators)、《法律報告》(The Law Report)。
國際組織法律資源
律師根據業務需要,可初步了解聯合國、世界貿易組織和歐盟的主要網絡資源情況。其中聯合國(http://www.un.org)、世界貿易組織(http://www.wto.org)、歐盟委員會(http://www.europa.eu.int)、歐盟法院(http://curia.eu.int)等重要的官方網站可收藏。
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