前言

2019年3月15日，第十三屆全國人大第二次會議通過了《中華人民共和國外商投資法》（以下簡稱《外商投資法》），2020年1月1日起《外商投資法》正式實施，此前頒布的外資三法，即《中華人民共和國外資企業法》（以下簡稱《外資企業法》）、《中華人民共和國中外合資經營企業法》（以下簡稱《合資企業法》）和《中華人民共和國中外合作經營企業法》（以下簡稱《合作企業法》）隨之廢止。《外商投資法》是我國曆史上第一個全麵係統的外資立法，是一部外資領域新的基礎性法律，為新形勢下進一步擴大對外開放
、積極有效利用外資提供更加有力的製度保障。但在《外商投資法》正式實施的背景下，已根據《合資企業法》設立的中外合資企業治理結構如何銜接

，卻是新法的留白部分。

一
、《合資企業法》與《公司法》關於企業治理結構的區別

《合資企業法》誕生於我國改革開發之初
，於1979年7月公布實施，而《公司法》則1993年12月才得以公布施行。正是在這樣的曆史背景下
，《合資企業法》及其實施條例中關於中外合資公司組織機構和治理結構的相關規定與《公司法》存在較多區別，而這種不一致也導致了大量中外合資公司的組織機構和治理結構與《公司法》的相關規定存在諸多不一致
，《合資企業法》與《公司法》關於企業治理結構的區別主要如下：

二、《外商投資法》將促進中外合資企業治理模式轉型

2006年，國家工商行政管理總局頒布實施的《關於實施<關於外商投資的公司審批登記管理法律適用若幹問題的執行意見>》中明確規定“中外合資
、中外合作的有限責任公司需按照有關規定設立董事會作為權力機構，公司的其他組織機構按照公司自治原則由公司章程依法規定
；外商合資、外商獨資的有限責任公司和外商投資的股份有限公司的組織機構應當符合《公司法》的規定，建立健全公司的組織機構。對於2006年1月1日ri以yi前qian已yi經jing設she立li的de外wai商shang投tou資zi的de公gong司si是shi否fou對dui章zhang程cheng進jin行xing修xiu改gai，公gong司si登deng記ji機ji關guan不bu做zuo強qiang製zhi要yao求qiu，由you公gong司si自zi行xing決jue定ding，如ru果guo修xiu改gai則ze報bao審shen批pi機ji關guan批pi準zhun和he登deng記ji機ji關guan備bei案an。”根據前述規定，大部分外商合資、外商獨資的有限責任公司和外商投資的股份有限公司已根據我國《公司法》的規定逐步對其公司治理結構進行了整改和規範，故此次《外商投資法》實施後並不會對此類型企業治理結構產生較大影響。但中外合資企業及中外合作企業並未根據《公司法》的規定進行規範和統一
，還是沿用了《合資企業法》

、《合作企業法》的相關規定。

《外商投資法》頒布實施後為此前按照外資三法設立的外商投資企業規定了五年的過渡期，在《外商投資法》施行後五年內，可以繼續保留原企業組織形式，但具體實施辦法由國務院規定。《外商投資法實施條例》中亦明確了在《外商投資法》頒布實施前設立的外商投資企業在實施後五年內可以選擇沿用原組織形式亦可依據《公司法》
、《合夥企業法》進行調整，但2025年1月1日起對未依法調整組織形式、zuzhijigoudengbingbanlibiangengdengjidexianyouwaishangtouziqiye，shichangjianduguanlibumenbuyubanliqishenqingdeqitadengjishixiang，bingjiangxiangguanqingxingyuyigongshi。genjuqianshuguiding，ciqianshelidezhongwaihezigongsijunxuyizhaowoguo《公司法》的規定改革公司內部組織結構進行轉型，按照現代企業治理模式設立股東會（股東大會）、董事會（執行董事）及監事會（監事）
，公司重大事項的表決規則
、構成有效會議的法定人數、股權轉讓機製和分紅機製等關鍵事項均將要依照《公司法》進行相應的變更，此必將對中外雙方股東利益產生重大影響。而《外商投資法》對過渡期僅進行了原則性規定，這無疑將引發關於現有合資企業治理結構變更與實踐操作對接等問題的思考。

三、現存合資公司治理結構變革注意事項

《外商投資法》正式頒布實施後將對現存的中外合資公司產生直接影響，尤其是公司治理規則
、治理結構方麵。雖然自實施之日起尚有5年nian的de時shi間jian作zuo為wei過guo渡du期qi，但dan合he資zi公gong司si應ying盡jin早zao思si考kao公gong司si未wei來lai治zhi理li模mo式shi如ru何he調tiao整zheng

，在zai符fu合he法fa律lv規gui定ding的de前qian提ti下xia最zui大da程cheng度du符fu合he公gong司si發fa展zhan需xu要yao
，尋xun找zhao最zui優you解jie
，這zhe也ye必bi將jiang涉she及ji各ge股gu東dong之zhi間jian的de博bo弈yi。

（一）剝離董事會控製權

      原《合資企業法》背bei景jing下xia
，合he資zi公gong司si董dong事shi會hui既ji是shi公gong司si的de權quan力li機ji構gou，又you是shi執zhi行xing機ji構gou，權quan責ze不bu夠gou明ming晰xi
，建jian議yi各ge合he資zi公gong司si股gu東dong對dui現xian有you公gong司si章zhang程cheng中zhong規gui定ding的de董dong事shi會hui職zhi權quan做zuo出chu梳shu理li，並bing依yi據ju《公司法》的規定做出相應修改，將屬於股東會的公司控製權
、重大事項決策權從董事會職權中剝離
，並將該部分權力回歸股東會，從而更加符合現代企業治理要求。

（二）部分重大事項決策權下沉至董事會

雖然《公司法》規定股東會是公司的權力機構，但合資公司中外資股東可能由於地理、語言等原因麵臨不便出席股東會，簽署決策文件

、信息不對稱等降低公司決策效率的問題，且部分小股東希望保留“人頭決”的de董dong事shi會hui議yi事shi方fang式shi，加jia之zhi部bu分fen合he資zi公gong司si已yi習xi慣guan由you董dong事shi會hui形xing式shi決jue策ce權quan。綜zong上shang，在zai對dui合he資zi公gong司si的de公gong司si治zhi理li結jie構gou進jin行xing調tiao整zheng時shi
，可ke以yi考kao慮lv將jiang股gu東dong會hui的de職zhi權quan盡jin量liang“下沉”到董事會
，最大限度保持董事會的職權不變，從現實效果上仍由董事會掌握公司日常重大事項的決策權
，但根據《公司法》規定必須由股東會決策的事項除外。

（三）依情況考慮是否引入境內自然人作為股東

《合資企業法》此前不允許境內自然人作為合資公司的股東，但《外商投資法》實施背景下，合資公司突破了此限製，亦更符合民商事活動中的公平原則。此前部分境內自然人應不能作為投資主體，而通過設立公司、合(he)夥(huo)企(qi)業(ye)等(deng)形(xing)式(shi)間(jian)接(jie)對(dui)合(he)資(zi)企(qi)業(ye)持(chi)股(gu)，可(ke)以(yi)根(gen)據(ju)情(qing)況(kuang)考(kao)慮(lv)是(shi)否(fou)變(bian)更(geng)為(wei)直(zhi)接(jie)持(chi)股(gu)，企(qi)業(ye)亦(yi)可(ke)根(gen)據(ju)自(zi)身(shen)情(qing)況(kuang)考(kao)慮(lv)是(shi)否(fou)引(yin)入(ru)境(jing)內(nei)自(zi)然(ran)人(ren)作(zuo)為(wei)股(gu)東(dong)。

（四）根據公司自身特點修改章程

《外商投資法》及其實施條例雖要求合資公司按照《公司法》的要求對治理結構進行調整
，但《公司法》中對於利潤分配、股gu權quan轉zhuan讓rang等deng事shi宜yi均jun規gui定ding了le可ke由you股gu東dong另ling行xing於yu章zhang程cheng中zhong規gui定ding，充chong分fen尊zun重zhong民min商shang事shi主zhu體ti的de意yi思si自zi治zhi。故gu建jian議yi合he資zi公gong司si從cong商shang業ye角jiao度du進jin行xing考kao量liang，是shi否fou需xu修xiu改gai原yuan公gong司si章zhang程cheng中zhong法fa律lv未wei作zuo強qiang製zhi性xing規gui定ding的de事shi宜yi。

四、結語

《外商投資法》shidezaiwoguoshelidewaishangtouziqiyeyuguojijiegui
，genghaodibaozhangneiwaiziqiyeguizhitongyi，jingzhenggongping。yifazhihuaweiyinling，zaitishengxiaolvdetongshi，jinyibutishengleyingshanghuanjingdeshichanghua、法治化
、國際化水平。但目前《外商投資法》中還存在諸如公司治理結構如何與《公司法》銜接等留白問題，亟待政府
、各部委以法規、部bu門men規gui章zhang等deng多duo種zhong形xing式shi落luo實shi具ju體ti實shi施shi細xi節jie。而er麵mian臨lin轉zhuan型xing問wen題ti的de合he資zi企qi業ye應ying盡jin早zao考kao慮lv治zhi理li結jie構gou的de轉zhuan型xing機ji製zhi
，以yi便bian及ji時shi解jie決jue轉zhuan型xing中zhong所suo出chu現xian的de問wen題ti，平ping穩wen有you效xiao的de進jin行xing企qi業ye治zhi理li結jie構gou的de過guo度du。